作者：上海市第一中级法院商事庭审判长
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成阳
目
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担保法律制度整体框架和功能演变
担保从属性的四重维度
保证与债务加入的识别
登记生效主义vs登记对抗主义
动产购买价款优先权
让与担保的约定和清算
01
担保法律制度整体框架和功能演变
担保法律框架的演变
《民法典》整合了原《担保法》和《物权法》的内容。在物债二分（区分物权和债权）的大框架下，形成了这样的担保制度框架：
第一，《民法典》在物权编的担保物权中延续了原《物权法》三种担保物权的权利类型结构，即“抵押-质押-留置”。
第二，在合同编通则的违约责任中规定了定金制度，同时在典型合同中规定了保证合同，保证和定金也是原《担保法》中传统的、典型的担保形式。
第三，合同编中还规定了其他三种具有担保功能的合同：买卖合同中的所有权保留买卖，融资租赁合同，有追索权的保理合同，即所谓的非典型担保。《民法典》不仅明确了这些合同具有担保功能，而且规定了相应的公示方式及法律效力。
从形式担保到实质担保
1.形式担保（法定主义），核心是在担保物权领域贯彻物权法定原则，当事人只能选择法定的担保类型。[1]此前，对于担保法、物权法规定以外的担保类型，如以所有权和股权等权利本身设定的担保，即使交易功能全然在于担保，也被视为非典型担保或其他交易方式。
2.实质担保（意定主义），并不拘泥于担保类型与担保内容的法定主义，而是以交易的经济功能来认定担保。无论交易名称如何或者债权人的名义权利如何，只要目的在于获得对担保物交换价值的优先受偿权，即构成担保。[2]
《担保制度司法解释》的框架
《担保制度司法解释》延续了《民法典》规定的三部分内容：保证合同、担保物权、非典型担保。但也有与《民法典》的不同之处，与《民法典》相比，《担保制度司法解释》在结构和内容上有两处特征：
1.在担保物权中将“动产和权利担保”规则加以集中规定。在担保物权中并没有按照原《物权法》规定的“抵押-质押-留置”的三种担保物权方式展开，而是以担保物的类型展开，包括动产、不动产和权利。一是不动产抵押，二是动产与权利担保。
《民法典》在物权编中已对动产和权利担保制度进行了重大修改，但还是依托原有条文，分散在《民法典》各处，没有专设一章集中规定。[3]但在《担保制度司法解释》中，动产与权利担保集中在一个部分加以规定，动产抵押、动产质权和权利质权都涵盖其中，形成了动产和权利担保规则体系。“意定担保物权不再区分抵押权和质权，各种标的物和基于不同公示手段设定的有效担保，均产生统一的担保权益。”[4]
2.充实了非典型担保的内容。《担保制度司法解释》一方面将非典型担保作为与担保物权、保证合同并列的担保方式，另一方面是在非典型担保内容上，除了《民法典》规定的所有权保留买卖、融资租赁和保理之外，还增加了《民法典》中尚未规定的让与担保，尤其是股权让与担保。
《担保制度司法解释》的适用范围
从《担保制度司法解释》第1条规定的适用范围，可以具体看出实质担保在《担保制度司法解释》中的体现。
需要特别